代理協(xié)議是明確委托人和代理人權(quán)利與義務(wù)的法律文件。稅收協(xié)定中有一項(xiàng)重要的標(biāo)準(zhǔn)，即常設(shè)機(jī)構(gòu)。常設(shè)機(jī)構(gòu)指一個相對固定的營業(yè)場所，主要用于確定一個國家對另一個國家企業(yè)的利潤征稅權(quán)，以避免雙重征稅。有兩種情況通常不被認(rèn)定為常設(shè)機(jī)構(gòu)：從事準(zhǔn)備性或輔助性活動的固定營業(yè)場所和僅通過經(jīng)紀(jì)人、一般傭金代理或在另一個國家進(jìn)行的獨(dú)立代理人的營業(yè)活動，如果這些人的業(yè)務(wù)按常規(guī)開展，不應(yīng)被認(rèn)為締約國另一方設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)是常設(shè)機(jī)構(gòu)的一種，它的成立需要非居民企業(yè)在來源國存在“非獨(dú)立代理人”。非獨(dú)立代理人通常是指在來源國有權(quán)以非居民企業(yè)名義簽訂合同并經(jīng)常行使這種權(quán)利的代理人。
接下來我們要看的案例爭議的焦點(diǎn)是愛爾蘭企業(yè)在西班牙設(shè)立的企業(yè)是否構(gòu)成其在西班牙的常設(shè)機(jī)構(gòu)。通過這個案例，我們將對確定為常設(shè)機(jī)構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)有更深刻的認(rèn)識，并且應(yīng)該提高對東道國國內(nèi)法和稅收協(xié)定中關(guān)于常設(shè)機(jī)構(gòu)的關(guān)注。
代理人協(xié)議會帶來代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)嗎？
D產(chǎn)品有限公司是美國D集團(tuán)在愛爾蘭注冊的居民公司（以下簡稱“D愛爾蘭”），負(fù)責(zé)D產(chǎn)品在歐洲的銷售。D愛爾蘭在西班牙設(shè)立子公司（以下簡稱“D西班牙”），負(fù)責(zé)D產(chǎn)品在西班牙等歐洲國家的銷售。D愛爾蘭與D西班牙簽訂代理人協(xié)議，D西班牙以自己的名義和客戶簽訂銷售協(xié)議，但風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任由D愛爾蘭承擔(dān)，D西班牙取得銷售額的1%作為傭金。與此同時(shí)，D愛爾蘭還通過網(wǎng)頁向西班牙客戶銷售，由D西班牙員工根據(jù)西班牙市場調(diào)整網(wǎng)頁內(nèi)容，但網(wǎng)頁托管在西班牙境外的服務(wù)器上。
本案的爭議焦點(diǎn)是D西班牙是否構(gòu)成D愛爾蘭在西班牙的常設(shè)機(jī)構(gòu)。D愛爾蘭認(rèn)為，D西班牙在西班牙的經(jīng)營場所屬于D西班牙，不受D愛爾蘭支配，且D愛爾蘭沒有在西班牙從事經(jīng)營活動，因此不構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。西班牙稅務(wù)局則認(rèn)為，盡管D西班牙以自己的名義和客戶簽訂銷售協(xié)議，但是指令由D愛爾蘭發(fā)布、價(jià)格由D愛爾蘭決定、D愛爾蘭可決定接受或拒絕交付請求、D西班牙須向D愛爾蘭定期報(bào)告、D西班牙購買產(chǎn)品需要D愛爾蘭授權(quán)?？紤]上述因素，D西班牙事實(shí)上成為D愛爾蘭的非獨(dú)立代理人，構(gòu)成代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)。D公司不服，提起訴訟。
2012年，西班牙中央經(jīng)濟(jì)行政法庭發(fā)布裁決，支持西班牙稅務(wù)局的觀點(diǎn)。行政法庭還認(rèn)為，D愛爾蘭的電子商務(wù)活動通過D西班牙進(jìn)行，后者構(gòu)成D愛爾蘭在西班牙的場所型常設(shè)機(jī)構(gòu)。D又訴至西班牙國家上訴法院。2015年，國家上訴法院做出裁定，繼續(xù)支持西班牙稅務(wù)局的觀點(diǎn)。D繼續(xù)上訴。2016年6月，西班牙最高法院做出最終裁定，支持西班牙稅務(wù)局觀點(diǎn)。最高法院認(rèn)為，D西班牙負(fù)擔(dān)著D愛爾蘭許多重要商業(yè)職能，包括促銷、銷售和爭取客戶，訂單管理，產(chǎn)品分銷管理、營銷與廣告、倉儲和物流、安裝服務(wù)、應(yīng)收賬戶管理等。D愛爾蘭對D西班牙的活動和員工有支配權(quán)，因此構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。兩者間的代理協(xié)議還使它構(gòu)成代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)。
一是要關(guān)注常設(shè)機(jī)構(gòu)概念。常設(shè)機(jī)構(gòu)的判定涉及“走出去”企業(yè)在東道國的納稅義務(wù)。應(yīng)了解東道國國內(nèi)法和稅收協(xié)定中關(guān)于常設(shè)機(jī)構(gòu)的定義以及利潤歸屬的規(guī)定，做好規(guī)劃，以及該國對外發(fā)布的有關(guān)該協(xié)定條款的解釋性文件或相關(guān)判例，避免遵從風(fēng)險(xiǎn)。二是密切關(guān)注國際稅收規(guī)則變化。D在歐洲許多國家的銷售模式與在西班牙的類似。2012年挪威法院就做出了與西班牙法院相反的裁定，認(rèn)為D愛爾蘭在該國沒有構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。專家指出，近年來國際社會持續(xù)關(guān)注稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移問題，BEPS第七項(xiàng)行動計(jì)劃針對人為規(guī)避常設(shè)機(jī)構(gòu)的安排，提出了應(yīng)對建議。應(yīng)關(guān)注各國在稅收協(xié)定中納入該項(xiàng)行動計(jì)劃成果建議情況，做好相應(yīng)的稅收遵從管理。三是本案前后歷時(shí)近10年、經(jīng)三級法院審理才得出最終結(jié)論。“走出去”企業(yè)在選擇法律救濟(jì)渠道時(shí)，應(yīng)充分了解時(shí)間、稅收、可能存在的罰款和利息等成本，做出對自己最有利的選擇。
在這個案例中，D愛爾蘭公司在西班牙設(shè)立了子公司D西班牙，并與其簽訂了代理人協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，D西班牙以自己的名義和客戶簽訂銷售協(xié)議，但風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任由D愛爾蘭承擔(dān)，D西班牙取得銷售額的1%作為傭金。然而，西班牙稅務(wù)局認(rèn)為，D西班牙事實(shí)上成為了D愛爾蘭的非獨(dú)立代理人，構(gòu)成了代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)。代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)主要來自于代理協(xié)議的不規(guī)范或者不公正，可能引發(fā)一些財(cái)務(wù)和法律問題。不規(guī)范的代理協(xié)議可能會導(dǎo)致常設(shè)機(jī)構(gòu)的經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況不穩(wěn)定，甚至可能出現(xiàn)虧損。同時(shí)，如果代理協(xié)議違反了當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)，可能會受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰，甚至可能影響到企業(yè)的聲譽(yù)。此外，代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)也可能面臨信息不對稱的風(fēng)險(xiǎn)。由于代理人與委托人之間的信息不對稱，代理人可能無法準(zhǔn)確地向委托人傳達(dá)市場信息和客戶需求，或者隱瞞一些重要信息，從而導(dǎo)致企業(yè)無法及時(shí)調(diào)整策略或做出正確決策。因此，對于“走出去”的企業(yè)來說，要降低代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)，需要謹(jǐn)慎選擇代理人并制定規(guī)范的代理協(xié)議，確保代理人的合規(guī)性和公正性。同時(shí)，也需要加強(qiáng)對常設(shè)機(jī)構(gòu)的監(jiān)督和管理，確保其財(cái)務(wù)和經(jīng)營狀況的穩(wěn)定，并盡可能減少信息不對稱的情況。此外，還需要關(guān)注國際稅收規(guī)則的變化情況，以及時(shí)了解并遵守相關(guān)規(guī)定，避免遵從風(fēng)險(xiǎn)。
常設(shè)機(jī)構(gòu)思維導(dǎo)圖
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2025-07-16